|
ВВЕДЕНИЕ
Состояние «ни войны, ни мира» на Северном Кавказе в 1996-1999 годах изменилась. Определение «антитеррористическая операция» подразумевает в первую очередь уголовно-правовые отношения между противоборствующими сторонами, причем роль преследователя отдана федеральным структурам, соответственно распределив функции между ними.
Проблема заключается в том, что часть лиц, имеющих правовой статус подозреваемых, подследственных, обвиняемых являются носителями ряда качеств, затрудняющих раскрытие преступления. К ним относятся:
1. Проживание на территориях, имеющих фактически иную социальную структуру, основанную на тейповых, кровнородственных связях. (Тейп понимают как родоплеменную организацию, состоящую из нескольких родовых общин (союзов общин) и самоидентифицирующуюся общим происхождением этих общин от конкретного лица (рода). Любой чеченец обязан знать историю своего рода (7 и более поколений) и к какому тейпу он принадлежит. Всего в Чечне около 130 тейпов , тейпы , в свою очередь, объединены в тукхумы. Тукхумов насчитывается 11 - аккхи, нохчмахкхой, чебирлой, мастой, терлой, шарой, шотой, нашхой, мялхистой, галай, ламаккхи. Тукхум - это военно-экономическое объединение группы тейпов , часто не связанных между собой кровным родством, но решающих общие задачи защиты от нападений врагов и торгового обмена.)
2. Религиозность, основанная на нормах Ислама. Здесь необходимо отметить, что Ислам в Чечне воспринимается не в качестве глубокой духовной традиции, а в качестве идеологического оформления политических притязаний лидеров сообществ контролировавших территорию Чечни. Ислам служит для того, чтобы грабежи и убийства называть войной за веру. Воспринимаются в большей степени установки ислама, связанные с дележом добычи, и значительно реже - связанные с судопроизводством, управлением, бытовыми правилами. Более того, в принципе сознание горских народов воспринимает любое регулирование общественной жизни как насилие, независимо от того ислам (шариат) ли это или российское законодательство.
3. Наличие т.н. виродовых братств и мюридских общин – форм религиозного объединения общества. Считается, что существует два суфийских тариката (ордена) - накшбандийа и кадирийа, причем идеология кадирийского тариката стала в период правления Дудаева неофициальной идеологией. В действительности, средой для "исламизации" чеченского населения являются вирдовые братства, которые адаптировали древние родовые обычаи и позволяли просто самоопределяться в системе "свой-чужой", не вдаваясь в тонкости трактовок Корана.
4. Приверженность исторически сложившимся культурным нормам, специфичным для данного региона, и отличных от славянских.
Все это приводит к тому, что мотивы преступления – зависть, корысть, ревность, эгоизм, хулиганство – приобретают иную, специфичную для данной территории окраску.
Кроме того, в ряде случаев задержанные имеют специальную подготовку, в курс которой обязательно входят правила поведения на допросе при задержании и после него.
Наличие столь сложного для работы субъекта преступления требует специальной профессиональной подготовки.
Таким образом задачей настоящей работы является оказание методической помощи лицам, работающим с подследственными и подозреваемыми на территории Северного Кавказа.
Часть 1. ОБЩИЕ ПОНЯТИЕ ОБ ИСЛАМЕ И ШАРИАТЕ.
1.1. К ВОПРОСУ ОБ АГРЕССИВНОСТИ.
Исторически большая часть мужского населения Северного Кавказа считает себя воинами, женское – матерями воинов и их женами. Идеал детей – воин. Это естественно и тому несколько причин:
Экономические: общества с низким уровнем экономического развития в целом более агрессивны по отношению к более цивилизованным обществам поскольку имеется большая, по сравнению с развитыми обществами разница между потребностями и возможностиями, следовательно необходимо прикладывать гораздо больше усилий для достижения экономического благополучия себе и своим близким по сравнению с членом развитого общества и невозможность одномоментного достижения более высокого уровня экономического развития
Психологические: Кастовое общинное сознание (мы - они) определяет жесткие границы, с которых начинается неприятие чужих. Эти границы определяется в первую очередь степенью затронутости интересов общины и только во вторую – лица, как ее отдельного члена. Чужой, затронувший эти интересы – враг. Не затронувший – гость.
В условиях замкнутого традиционного общества основными факторами производства являются земля и труд. Деление на социальные слои очень жесткое. Институт частной собственности неразвит, определяется общинно-родовой формой ( т.е. сравнительное экономическое благополучие во многом зависит от случайной принадлежности к роду – тейпу, а потому не рассматривается как личная заслуга). Социальные лифты неразвиты, основных два - духовенство и армия. Соответственно социальный престиж больше зависит от личной смелости, силы чем от ума или богатства. Отсюда преимущественно военная символика («борз»-волк), почитание генералов, и вообще людей с оружием, олицетворяющих в сознании силу (но только среди своих, остальные - чужаки).
Совместно с причинами экономическими возникают еще два фактора повышения агрессивности и, как следствие, усиления социального статуса воина:
- Ощущение несостоятельности и унизительной зависимости своего общества по отношению к другому, более процветающему.
- Наличие дилеммы: месть, но нищета или благополучие, но сотрудничество с завоевателями.
Культурные:
Более жестокое воспитание и, следовательно более циничное отношение к лицам не своего круга.
Естественно, степень влияния этих факторов тем больше, чем на более низкой ступени общества находится подозреваемый, обвиняемый. Элита общества более образована и ориентирована на Российские нормы и ценности, что однако не исключает двойных стандартов в поведении. (Деление на «ваше» и «наше»).
Соответственно, определяя степень социализации личности нужно учитывать эту особенность: если есть деление на «ваше» и «наше» это первый сигнал наличия двойственного отношения к охраняемым уголовно-правовым объектам.
Можно ли говорить о том, что агрессия- неотъемлемая и обязательная черта характера мусульманина? Нет. Любое общество в подобной ситуации и на таком уровне развития вырабатывает у своих членов примерно однотипные социальные реакции.
1.2. ЧТО ТАКОЕ ИСЛАМ?
Ислам - одна из трех мировых религий. Она появилась на Арабском полуострове, известном современному миру как Саудовская Аравия, в 622 году н.э. Подобно двум остальным религиям, иудаизму и христианству, Ислам был ниспослан через пророка, известного как Мухаммад . В Коране говорится, что все три религии уходят корнями в учение, данное пророку Аврааму. В соответствии с обещанием, данным Богом Аврааму, каждый пророк, который явился после него, является кровным потомком Авраама. Пророки Моисей и Иисус произошли от сына Авраама Исаака, рожденного от первой жены Сары, в то время как пророк Мухаммад - потомок сына Авраама Измаила, рожденного женой Хаджар. Также считается, что Измаил был первым представителем арабской нации. Он вместе со своей матерью Хаджар поселился в доселе необитаемой пустыне, ставшей Меккой.
В арабском языке, слово "аль-Ислам" означает "подчиняться" или "сдаться и повиноваться". Коран, Священная Книга мусульман, никогда не использует слово "Ислам" в этом смысле, говоря "аль-Ислам" и имея в виду жизненный путь, следующий четким моральным принципам, социально и юридически зафиксированным моделям поведения, открытыми Богом с определенной целью при помощи Его пророков.
Ислам основывается на нескольких принципах:
1. Признание того, что Бог один. В Исламе этот феномен назван арабским словом "ат-Таухид", которое означает "Вера в Единого Бога". Бог вечен и абсолютен, Он не имеет ни начала, ни конца. Все, кроме Бога, было создано Богом, которому нет ни равных, ни соперников.ю Вера в Бога порождает повиновение Ему, обязательное для каждого приверженца Ислама. Мусульмане убеждены в том, что Божьи законы имеют приоритет перед любыми культурными или социальными нововведениями, возникнувшими вследствие развития цивилизации. Если бытовые или культурные особенности находятся в конфликте с руководством Бога, они не могут быть приняты религией.
2. Молитва. Пять раз в день мусульмане направляясь в сторону Каабы (Мекки) и совершают ритуальные молитвы; порядок и способ их проведения основаны на примере пророка Мухаммада. Пять обязательных (фард) молитв, которые совершаются ежедневно это: утренняя молитва - Фаджр, полуденная молитва - Дохр, предвечерняя молитва - Аср, вечерняя молитва - Магреб и ночная молитва - Ищ`а. Ежедневная пятиразовая молитва является обязанностью каждого мусульманина.
3. Закят, или обязательное пожертвование, ежегодно вычитаемое из имущества мусульманина. Этот налог (в исламском государстве) предназначается для раздачи неимущим. Это обязательный обряд, где богатый делится с бедным и нуждающимся. Исламский закон (Шариат) подробно называет категории людей, подвергающиеся данному налогу, а также его сумму.
4. Пост в Рамадан, который славит период начала снисхождения Священного Корана. Мусульмане постятся приблизительно 29-30 дней месяца Рамадана, который определяется по лунному календарю. С момента появления первых лучей утренней зори и до заката солнца мусульмане воздерживаются не только от воды и еды, но также и от сексуальных отношений, злословия, грубых речей, и других действий, считающихся не совместимыми с праведным поведением.
5. Паломничество, или Хадж. Это обязательное для мусульманина путешествие к Каабе и к другим священным местам в Мекке. Это обязательно только для тех, кто физически и материально способен позволить себе участие в паломничестве.
Принципы веры (иман) отличаются от принципов Ислама - религиозной практики, так как они сосредоточены скорее на системе верования, чем на просто ритуальном богослужении. Истины, на которых основывается исламская вера это:
- Вера в Аллаха - единственного Бога (свят Он и велик), в Его существование, обязательное Ему поклонение, Его единственность, Его имена, атрибуты и Его силу над человеком;
- Вера в Божественных ангелов;
- Вера в Священный Коран и другие Священные Писания (Тора Моисея, Евангелие Иисуса, Псалмы Давида);
- Вера в божественных посланников, из которых Адам был первым, а Мухаммад - последним;
- Вера в Воскресение и Судный День;
- Вера в божественное предначертание (судьба);
В Исламе обязаны признать мусульманином любого взрослого человека, мужчину или женщину, который сознательно признает, что нет божества, кроме Аллаха, и Мухаммад - посланник Его. Эти люди обладают всеми правами и привилегиями мусульманина, а также подлежат всем обязанностям исламского законодательства. В переводе на русский язык слово "мусульманин" означает "преданный Богу".
1.3 НРАВСТВЕННАЯ СИСТЕМА ИСЛАМА
Ислам утвердил некоторые основополагающие права для человечества в целом, которые должны выполняться и уважаться при любых обстоятельствах. То, что ведет к благосостоянию индивидуума или общества, считается нравственным в Исламе, а то, что вредит ему – безнравственным.
В аяте (стихе) Корана 2:177 дано прекрасное описание праведного и богобоязненного человека. Он должен повиноваться благотворным правилам, но он должен обратить свой взор на любовь Аллаха и любовь своих собратьев. Мусульмане считают, что в основе благосостояния общества – осознание каждым ответственности перед ним. Это выражается:
1. В вере: вера должна быть правдивой и искренней. Мусульмане должны быть готовы проявить ее в благотворительных поступках по отношению к собратьям - мусульманам.
2. В исполнительности: мусульмане должны быть исполнительными гражданами, поддерживающими социальные организации.
3. В стойкости: душа мусульманина должна быть твердой и непоколебимой в любых обстоятельствах.
С помощью этих критериев судят о поведении человека и определяют, хорошее оно или плохое. Это ядро, вокруг которого должны обращаться все нравственные поступки. Ислам стремится внедрить в человеческое сердце уверенность в том, что он должен быть в хороших отношениях с Аллахом, который постоянно видит его всегда и везде, что он может скрываться от всех, но не от Божьего наказания. Нравственность в Исламе опирается на то, что желания Аллаха составляют цель человеческой жизни.
1.4.ОСНОВНЫЕ МОРАЛЬНЫЕ УЧЕНИЯ В ИСЛАМЕ:
1. Покорность, скромность, контроль над чувствами и желаниями, правдивость, чистота, терпение, непоколебимость и выполнение обещаний. (Коран 49:13) (Коран 3:133-134) (Коран 31:17-19)
2. Почитание Бога.
3. Социальная ответственность: учение Ислама о социальной ответственности основано на доброте и уважении к другим. Первейшей обязанностью (в порядке важности) является долг по отношению к ближайшим родственникам:, мужу или жене или детям, затем к другим родственникам, соседям, друзьям и знакомым, сиротам и вдовам нуждающимся в общине, собратьям мусульманам, всем людям на земле и животным.
- Уважение к родителям (Коран 17: 23-24): Если один из родителей или оба достигнут преклонного возраста, /То не говори с ними сердито, /Не ворчи на них и обращайся к ним уважительно./Осеняй их крылом смирения по милосердию и говори: /"Господи! Помилуй их, подобно тому,/Как они миловали и растили меня ребенком."
- Уавжение к родственникам (Коран 17:26): И давай родственнику должное ему, /И бедняку, и путнику и не расточай безрассудно.
- Уважение к соседям: Тот не верующий, кто ест досыта, когда его сосед голоден, и/ тот не верит, чьи соседи не защищены от его скверных поступков.
В традиционном Исламе почвы для конфликтов между мусульманами ханафитами и шафиитами, маликитами и ханбалитами, суннитами и шиитами нет, ибо признание друг друга прежде всего мусульманами, братьями, верующими в Единого Аллаха, составляет фундамент, на котором строятся их взаимоотношения.
1.5 ОТЛИЧИЯ СУННИТОВ ОТ ШИИТОВ, ХАНАФИТОВ ОТ ШАФИИТОВ.
В процессе развития мусульманского правоведения (фикх - право и доктрина права) в суннизме к Х в. сложилось несколько мазхабов (влиятельных религиозно-правовых школ). Ханбалиты (наиболее строгий мазхаб) признают источником права только Коран и Сунну, отвергают все логико-рационалистические истолкования догматов веры и права. Ханафиты (самый распространенный мазхаб) признают Коран, Сунну, иджму, кияс, т.е. шире других школ допускают рационалистические методы формирования норм фикха-права. Еще два мазхаба ( шафииты и маликиты) занимают промежуточное положение между названными.
В разных частях арабского мира действовали (и поныне действуют) разные доктрины, определяющие приемы толкования - применения права. В конце концов суннитские богословы решили, что число правовых школ достигло критической точки. После создания четырех толков и выработки исламской догматики (X в.) было признано невозможным дальнейшее развитие богословия, права, морали, социальных установлении. "Двери иджтихада были закрыты". Люди религии строго стояли на страже таклида (традиция, подражание, недопущение новшеств). Это привело к длительному застою в культуре, экономике, науке тех областей и районов, где господствовал ислам.
Суннизм - преобладающее течение ислама, официальное вероисповедание в ряде средневековых государств Арабского Востока. Теократическая трактовка власти в суннизме претерпевала изменения: если вначале халифы считались преемниками Мухаммеда, то при Омейядах они были объявлены наместниками самого Аллаха, а затем в Аббасидском халифате сложилась концепция перепоручения светской власти султанам и эмирам (халиф - "прямой представитель Аллаха" - оставался мусульманским первосвященником); наконец, халифами стали именоваться султаны в Оттоманской империи.
Шииты (аш-шиа - "сторонники") считают Али и его потомков единственно законными халифами - имамами, преемниками Мухаммеда. Они признают Коран и те части Сунны, которые относятся к Али. Шииты делятся на ряд ветвей, сект, течений. Одна из особенностей шиизма - вера в "скрытого имама" (им считается двенадцатый шиитский халиф, пропавший без вести в IX в.), который должен явиться как махди (аналогично иудеохристианскому мессии) и наполнить мир справедливостью (у суннитов явление махди знаменует конец света). Ряд шиитских сект наделяет людей религии правом говорить от имени "скрытого имама"; это придает шиитскому духовенству особый авторитет в глазах верующих.
В отличие от суннитов шиитские богословы-правоведы считают, что "врата иджтихада" всегда открыты. На основании Корана и ахбаров (так называются те хадисы Сунны, которые шииты признают достоверными) шиитские муджтахиды имеют право по запросу общины выносить фетву - предписание по правовому вопросу.
Во многих мусульманских странах шииты составляли меньшинство; оппозиционность шиитов господствующим династиям, культ "мучеников", мессианские чаяния нередко делали их вдохновителями и руководителями народных движений. Под влиянием шиитов менялись династии, в разных концах мусульманского мира возникали теократические имаматы, возглавляемые потомками Али. Тесная связь религиозной и политико-правовой идеологий ислама средних веков, громадное влияние "людей религии" на массы верующих, бурная и нестабильная политическая жизнь Арабского Востока вели к тому, что в результате смен династий и правителей оппозиционные секты становились господствующими и, наоборот, ранее официальное исповедание объявлялось еретическим.
Ханафиты и шафииты - это крупные школы суннитского толка представители которых являются неотъемлемой частью мирового ислама. Ханафиты - мусульмане всех тюркоязычных государств и автономий, Пакистана, Индии, Германии, Австралии и т.д.; шафииты - мусульмане бoльшей части Кавказа, некоторых государств Африки, Индонезии, Малайзии, Америки.
Различия касаются исполнения части принципов религии или веры. к которым, однако сами мусульмане относятся крайне бережно. Вот некоторые из них:
1. По вопросу о порче омовения. (См. Основные моральные учения в Исламе.) Наличие малого омовения (аль-вуду) или, если есть необходимость – полного (аль-гусль) – непременное условие совершения молитвы. К условиям недействительности омовения относят:
 Любое выделение из прямой кишки и мочеиспускательного канала.
 Кровотечение или выделение гноя (минимум одна капля). У шафиитов это не портит омовение
 Рвота, заполняющая ротовую полость. У шафиитов это не портит омовение.
 Потеря сознания.
 Сон, лежа или оперевшись на что-либо. Что касается сна сидя (только на ягодицах), то он не нарушает омовения.
 Громкий смех совершеннолетнего во время выполнения молитвы. Смех, который слышен и смеющемуся, и его соседу, в молитве портит как саму молитву, так и омовение. Смех, который слышен только смеющемуся, портит молитву. Что касается улыбки, то она не портит ни молитву, ни омовение. Данный пункт относится только к ханафитам.
 Прикосновение к женщине. У шафиитов при соприкосновении кожи мужчины с кожей женщины, не являющихся близкими родственниками, омовение портится у обоих. Женщины близкие по родству, прикасание к которым не портит омовение, это те, на ком данному мужчине канонически запрещено жениться: мама, тети по отцу и по матери, племянницы, сестры, дочери, тещи и т.д. (смотри Коран, 4:23).
 Прикосновение внутренней частью кисти (ладонью) к половым органам. Данное положение касается только шафиитов.
2. По вопросу о произношении «Аллах акбар» во время молитвы. У ханафитов -мужчинам желательно при этом пальцы разъединить, а женщинам - сомкнуть. После этого мужчины опускают руки на живот прямо под пупком, кладя правую руку на левую, обхватывая мизинцем и большим пальцем правой руки запястье левой. Женщины опускают руки на грудь, кладя кисть правой на запястье левой. У шафиитов - такбир произносится одновременно с поднятием рук (причем мужчины, также, как и женщины, поднимают руки на уровень плеч).
3. По вопросу чтения дуа “аль-Кунут” в утреннем намазе. Шафииты и те ученые, которые согласны с ними, говорят о необходимости этого (на уровне сунна), а ханафиты и те, кто согласен с ними – об отсутствии такой необходимости.
Таковых примеров можно привести несколько сотен, что не является задачей данной работы.
1.5. ОТЛИЧИЕ ВАХХАБИЗМА (БАХХАБИЗМА) ОТ ИСЛАМА.
Баххабизм - это движение, возникшее в Аравии в XVIII веке под руководством Ибн-Абд-аль-Ваххаба. Но в процессе общественно-политической практики, утвердилось и второе значение слова Баххабизм - политическое течение, сторонники которого, основываясь на специфической, субъективной интерпретации положений ислама, осуществляют деятельность (преимущественно с использованием насилия), направленную на изменение общественно-политического строя (в первую очередь в странах распространения ислама).
Есть два системообразующих, присущих Баххабизму и отличных от Ислама положения – о такфире и джихаде. Такфир – это обвинение в неверии всех тех, кто не согласен с ваххабитами. Объектом и целью такфира являются мусульмане, ведь они и так кяфиры (не-мусульмане) – неверные. Мусульмане, которых ваххабиты обвиняют в неверии – куфре, приобретают, по оценке ваххабитов, статус вероотступников (по-арабски муртадд), т.е. людей, которые были мусульманами, а потом отошли от ислама. В отношении же вероотступников в шариате предусмотрена исключительная мера – смертная казнь или убийство, которое становится похвальным делом для всякого мусульманина. (Правда, кровь вероотступника в терминах шариата «разрешена» после выяснения действительного положения вещей и троекратного предложения покаяться и вернуться в лоно ислама, но ваххабиты об этом как-то забывают.)
Второе понятие – особо трактуемое понятие джихада. В Исламе установилось наиболее распространенное определение джихада как процесса нравственного самосовершенствования и мирных, созидательных усилий верующего. Это основывается на речении пророка Мухаммада. По возвращении с битвы при Бадре (624 г.), в которой победили мусульмане, он сказал: «Мы вернулись с Малого джихада – к Великому джихаду». Из этого высказывания следует, что Великим (подразумевается главным) джихадом является не война, а мирный труд. Но ваххабитские группировки, во-первых, трактуют джихад как в первую очередь, как исключительно вооруженную борьбу, во-вторых, вменяют в обязанность каждому мусульманину (естественно, физически и умственно способному к этому) ведение джихада, в-третьих, объектом джихада определяются кяфиры-неверные. Но поскольку кяфирами-неверными объявляются все, кто не согласен с ваххабитами, то этот джихад ведется в первую очередь против мусульман, в частности, против тех, кто не согласен с ваххабитской трактовкой джихада.
В июле 1998 г. в Грозном прошел Конгресс мусульман Северного Кавказа, в котором приняли участие религиозные деятели региона. Резолюция конгресса в обращении к властям Чечни, Ингушетии и Дагестана требовала «объявить все экстремистские течения вне закона, установить контроль над всеми исламскими учебными заведениями, учебной литературой, средствами массовой информации во избежание проникновения вредной ваххабитской идеологии в общество». В 1999 г. вступил в силу Закон Республики Дагестан «О запрете ваххабитской и иной экстремистской деятельности на территории Республики Дагестан». В июле 2000 года Совет муфтиев России осудил ваххабизм. Резолюцию от имени муфтиев подписал шейх Равиль Гайнутдин.
2. МУСУЛЬМАНСКОЕ ПРАВО.
В чем опасность Ислама? Ведь это вполне толерантная религия. Если отбросить политику и политические умопостроения, то окажется, что Ислам – единственная из мировых религий, требующая для исполнения своих обрядов привлечения государственных институтов. Есть, конечно Турция – светское государство, однако с точки зрения теории ислама и отношения к Турции исламских государств, там ислам усечен. Действительно, Коран – слово божье. Мусульманин должен жить в соответствии с божьим словом. Коран – своего рода конституция мусульманина, регулирует не только духовную сферу жизни, но правовую и экономическую и политическую. Т.е. те сферы общества, где в аналогичном западном обществе регулируются государством.
Например законодательная власть в мусульманских странах принадлежит не главе государства, а авторитетным представителям крупнейших правовых толков, поскольку большинство норм мусульманского права создано и создается ими и является итогом их доктринальной разработки. С другой стороны, нормы религиозного права тесно переплетаются с религиозными правилами и догматами священных книг.
Таким образом вопрос исламизации – вопрос изменения публичных институтов, следовательно – вопрос изменения сущности государства, как формы политической организации общества.
Особая роль в этом принадлежит праву, которое включает религиозную догматику ислама, мусульманскую мораль и этику, нормы, регулирующие «отношения верующих с Аллахом», т. е. порядок выполнения основных религиозных обязанностей и правила поведения мусульман в отношениях между собой и с не мусульманами.
2.1. ПАРАМЕТРЫ МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА.
В Коране нет прямого запрета на регулирование общественной жизни иными нормами, чем нормами мусульманского права. Однако шариат – это не только право. Шариат – это «путь праведной жизни» мусульманина. Он включает и правовые, и моральные, и религиозные нормы. Они одинаково обязательны для «правоверного» и поэтому в принципе правовые и не правовые правила поведения не должны обособляться. В Исламе закон – это высказанное в Коране божественное утверждение.
Мусульманское право (чаще всего оно обозначается термином шариат) – составная часть социально религиозного мировоззрения – ислама, которое возникло на рубеже 6 – 7 вв. н. э. На Аравийском полуострове. Создание этого учения связывается с именем Мухаммеда ( 571 – 632 гг.) – выходца из небогатой торговой семьи, который выступил против племенного многобожия и объявил себя пророком единого бога – Аллаха
Мусульманская концепция права характеризуется своеобразием подходов к оценке его основных параметров : происхождению права, его сущности, системе, источникам, соотношению прав и обязанностей, реализации, санкциям и т. д. Достоинства шариата мусульманские правоведы видят прежде всего в особом характере его происхождения.
В отличии от других правовых систем, которые являются результатом деятельности человека, государственных органов, мусульманское право, заявляют толкователи права (улемы), - это результат божественного откровения, оно даровано людям Аллахом через его пророка Мухаммеда.
Источник права в воле Аллаха, которому принадлежит неограниченный суверенитет. Нормы, создаваемые Аллахом, становятся известными людям посредством божественного откровения через его пророка Мухаммеда. Эти нормы изложены в заповедях пророка в Коране, содержаться в поступках и даже молчании Мухаммеда, из которых следует выводить общее правило.
С точки зрения мусульманской концепции права, найти источник права, правовую норму, пригодную для решения того или иного дела, значит вскрыть повеление бога по данному случаю, которое нужно извлечь из священных книг.
Законы могут создаваться и людьми, однако они могут принять отнюдь не любые акты, будучи ограничены рамками принципиальных положений ислама, содержащихся в Коране и сунне. В этих пределах люди создают законы не сами по себе, они – только исполнители воли Аллаха, который «водит их рукой», через них обнаруживает свою волю. Их задача – лишь облечь волю Аллаха в нормы, статьи, главы. Таким образом, в мусульманской концепции роль человека в создании правовых норм крайне принижена.
Своеобразен и подход мусульманской доктрины к пониманию источника права в формальном смысле (формы права). Теоретически здесь признается по существу лишь один вид источников – священные тексты Корана и сунны, на основе которых были сформулированы юридические правила поведения. Но это – источники особого рода; Коран не может быть предметом судебного анализа как обычный источник права. Поэтому, на практике применяются другие источники права.
Коран, который рассматривается как вечный и неизменяемый документ, содержит мало стихов юридического характера. Но, поскольку религиозные и нравственные предписания ислама теснейшим образом связаны с правом, остальные стихи тоже могут быть использованы в качестве источника, из которого «извлекается» право.
В отличии от Корана, где даже такие основные институты ислама, как молитва и закят (налог с имущества состоятельных мусульман в пользу нуждающихся), изложены без деталей, в сунне, которая состоит из многих тысяч хадисов, зачастую противоречащих друг другу, такие детали имеются.
Сунна – источник права подчиненный Корану, поэтому хадисы не имеют силы источника права в случае противоречия их Корану.
Если же для решения какого – то вопроса нельзя извлечь соответствующее правило ни из Корана, ни из сунны, то, по мнению мусульманских правоведов, это означает, что Аллах предоставил возможность людям самим урегулировать возникшее положение ноисходя из духа Корана и сунны или, по крайней мере, не противореча им.
В связи с этим, в шариате возникают другие источники права: такой как фетва муфтиев. Однако при всем значении этого источника, положившего начало выделения права из системы других социальных норм, все же фетва основывалась на толковании определенных положений священных текстов, на приспособлении их формулировок к решению данного дела.
Важнейшее место среди источников мусульманского права занимает иджма – единогласное мнение муджтахидов. Она означала единодушное решение вопроса, не урегулированного Кораном и сунной, введение нового правила поведения на основе консенсуса. Иджма это «презюмированное правосознание мусульманской общины».
Есть еще один источник права, которому мусульманские правоведы придают очень большое значение и видят в нем исключительные достоинства, обеспечивающие гибкость мусульманского права, это – фикх, правовая доктрина. Помимо принципа есть еще и реальная жизнь. Она заставляла выделить, извлечь из ислама собственно юридические нормы, что и начали делать муфтии в своих фетвах. Их дело продолжили исламские ученые – юристы, писавшие свои труды.
Эти труды составляют науку о праве – фикх. Но фикх вместе с тем означает и само действующее право, поскольку к этим трудам также можно обращаться при решении дел в суде, ссылаться на них, обосновывая свое решение.
Иногда среди источников мусульманского права называют кияс - умозаключение по аналогии. Однако с точки зрения общей теории права – это специфический метод конструирования правовых норм, который широко применяется мусульманскими правоведами. Прибегая к киясу, мусульманские юристы исходили из того, что в основе любого из предписаний Корана и сунны лежит определенная причина, цель, интерес, «основание», смысл. Кияс представлял собой выделение новой нормы путем суждения, т. е. рациональными приемами, исходя из принципов Корана и сунны. Это – умозаключение на основе разума.
Это все вовсе не означает, что законы. Указы халифов или иные нормативные акты государства не использовались в качестве источников шариата. Однако в «классическом» мусульманском праве эти виды источников имели второстепенное значение. В то время государство выполняло свою правотворческую роль преимущественно косвенно: через санкционирование норм, сформулированных судебной практикой и правовой доктриной.
Мусульманские правоведы весьма высоко оценивают своеобразие источников шариата, считая их исключительно гибкими.
По их утверждениям, используя различные способы, в огромном материале шариата всегда можно подобрать норму, подходящую к данному случаю, решить дело, применяя принципы шариата.
Нормы шариата охватывают все стороны жизни мусульман – мораль, религию, право. Они регулируют не только внешнее поведение человека, но и его внутренний мир и даже «загробную» жизнь. Понятие правонарушения в этих условиях отождествляется с нарушением веры, за что взыскивает государство, выступающее в данном случае как община верующих.
Но характерной чертой шариата является то, что он «основан на идее обязательств, наложенных на человека», а не на концепции предоставляемых ему прав.
В исламе главное место занимает идея непреходящего долга человека перед Аллахом, покорности ему, принижения личности на всех ее уровнях (молодежи по сравнению со стариками, женщин – с мужчинами, не мусульман – с мусульманами и т. д.).
Таким образом, шариат представляет собой усеченную систему права, действующего в морально – религиозной, полумистической оболочке; систему, которая характеризуется архаизмами и по объему регулирования общественных отношений совершенно не соответствует современным условиям
2.2 СТРУКТУРА МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА.
Для обозначения мусульманского права исследователи, как правило, пользуются двумя основными терминами – «шариат» и «фикх». Большинство правоведов, отмечая близость этих понятий, вкладывают в них различное содержание:
1. Шариат – как универсальная нормативно – догматическая система регулирует поведение мусульман во всех сферах жизни, а также их чувства и образ мысли и поэтому включает четыре элемента:
1) религиозную догматику ислама,
2) мусульманскую мораль и этику,
3) нормы, регулирующие «отношения верующих с Аллахом», т. е. порядок выполнения основных религиозных обязанностей,
4) правила поведения мусульман в отношениях между собой и с не мусульманами.
Считается, что последние две категории норм являются «практическими», т. к. регулируют главным образом внешнее поведение, поступки правоверных. Они объединяются в «фикх» - нормативную часть шариата, которая может быть названа мусульманским правом в широком смысле, поскольку в ее составе можно обнаружить не только собственно правовые нормы, но и правила отправления основных религиозных обязанностей, не все из которых являются юридическими. Правда, вторая группа норм в количественном отношении значительно уступает первой.
2. В более узком значении, понимая под ним лишь мусульманские нормы, регулирующие лишь взаимоотношения людей, имеющие обязательную силу определенной части религиозных обрядовых правил. Имея в виду всю совокупность таких норм, термин «мусульманское право», можно употреблять в специфически юридическом значении.
Мусульманские юристы единодушно выделяют в составе мусульманского права две группы норм, первую из которых составляют юридические предписания Корана и сунны, а вторую – нормы, сформулированные мусульманско – правовой доктриной на основе других, «рациональных» источников.
По разным оценкам, из более чем 6000 стихов Корана только от 200 до 500 содержат правила поведения, которых должны придерживаться мусульмане в своих взаимоотношениях, а 140 установили порядок отправления основных религиозных обязанностей – совершения омовения, молитвы и паломничества, соблюдения поста и т. п. Причем, если в Коране, а также развивающейся и дополняющей его сунне имеются все без исключения правила религиозного культа, то в сфере нормативной регламентации отношений между людьми эти источники содержат весьма скромную часть предписаний.
По степени определенности все нормы Корана и сунны делятся на две категории. Первая включает абсолютно точные и не допускающие различных толкований установления, среди которых значатся все правила религиозного культа и лишь некоторые нормы, регулирующие взаимоотношения людей. Данная категория норм не допускает самостоятельного толкования правоведами, а также формулирования на этой основе различных конкретных условий, представляет собой понятные и однозначные правила поведения, которые могут непосредственно и единообразно применяться на практике. Вторую разновидность составляют отвлеченные и не достаточно ясные предписания, не только допускающие различное понимание их смысла, но и предполагающие конкретизацию в разнообразных правилах поведения, без которых эти расплывчатые и многозначные предписания вообще не могут быть применены для оценки поведения людей и нормативно регулировать общественные отношения.
Среди норм Корана, регулирующих взаимоотношения людей, заметно преобладают общие положения, имеющие характер отвлеченных религиозно – моральных ориентиров и открывающие простор для толкования и конкретизации.
Утверждается, что Мухаммед стремился создать не новое право в строгом смысле, а научить людей как поступать во всех жизненных ситуациях, как относиться к тому или иному событию, факту, поступку, и т. п.
Но если рассматривать мусульманское право как нормативно регулирующую систему в целом, следует иметь в виду, что закрепленные Кораном ( а еще чаще – сунной) сравнительно немногочисленные конкретные правила поведения, регулирующие взаимоотношения людей, хотя и формулировались пророком под видом божественного откровения, носят преимущественно казуальный характер: большинство из них возникло по частным случаям при решении пророком конкретных конфликтов, оценке их отдельных фактов и поступков или в ответ на задаваемые ему вопросы.
Предписания Корана и сунны, а также казуально – нормативные решения сподвижников пророка и их первых последователей теоретически рассматриваются в качестве основы мусульманского права в целом и любой из его отраслей. Отдельные авторы высказываются еще определенней и утверждают, что основные нормы мусульманского права содержаться в сунне. Существует также такое мнение ,что в Коране и сунне содержится очень немного конкретных норм мусульманского права, а по большинству вопросов, требующих нормативной регламентации, эти источники хранят молчание.
Мусульманский судья не должен толковать Коран: авторитетное толкование этой книги дано докторами права, и именно на их труды может ссылаться судья.
Однако правовая доктрина сформулировала принцип, согласно которому «норма в своем существовании и исчезновении разделяет судьбу своего основания». Например, вопреки ясному предписанию Корана, требующему наказания кражи отсечением руки, преступник освобождался от подобного вида наказания во время голода, постигшего общину, и подвергался иному наказанию. Основополагающие источники – Коран и сунна – допускают в случае своего молчания использование рациональных приемов нахождения решений в конкретных конфликтных ситуациях.
С прекращением доктринальной разработки мусульманского права в его структуре произошли определенные изменения, связанные прежде всего с тем, что на практике, начиная с этого времени, стали применяться в основном нормы, ране сформулированные представителями школ – толков. Постепенно эти нормы приобрели достаточно стабильный характер в силу официального санкционирования государством выводов определенной школы мусульманского права.
Мусульманская юриспруденция определяет норму мусульманского права как правила поведения, установленное Аллахом – законодателем по какому – либо вопросу для верующих прямо, путем откровения, или косвенно – в форме вывода, сделанного крупнейшими знатоками шариата на основе толкования воли Аллаха. Считается, что любая норма должна формально основываться на одном из «источников», признаваемых различными школами мусульманского права.
По содержанию все нормы мусульманского права его доктрина классифицирует на две основные группы. Первая включает предписания, содержащие оценку того или иного поступка человека. В этом отношении все поступки принято делить на пять категорий :
1) обязательные,
2) рекомендуемые,
3) разрешаемые,
4) порицаемые,
5) запрещаемые.
Например, положение Корана о том, что «Аллах разрешил торговлю и запретил рост» , толкуется как разрешение заниматься торговлей и запрет ростовщичества.
Ко второй группе относятся нормы, формулирующие правила поведения в определенных ситуациях, а также устанавливающие условия и последствия деяний. Примером могут служить предписания, в соответствии с которыми за умышленное убийство полагается смертная казнь, договор, заключенный умалишенным, признается ничтожным и т. п. Мусульманское право в целом — это в значительной мере частное право, исторически возникшее из отношений собственности обмена, личных неимущественных связей.
Все нормы мусульманско-го права делятся на правила отправления религиозных обязанностей и нормы, регулирующие взаимоотношения людей. Вторая группа норм в свою очередь подразделялась на три основные отрасли:
1) так называемое «право личного статута», (брак, развод, родство, материальное обеспечение семьи, обязанности по воспитанию детей, завещание, наследование «по закону», опека, попечительство, ограничение правоспособ-ности и т. п.)
2) деликтное (уголовное) право отличается известной схематичностью и меньшей детализацией по сравнению с двумя указанными выше отраслями. Особенностью данной отра-сли является то, что она включает санкции за все правонаруше-ния независимо от их характера.
3) комплекс норм, условно именуемый «мусульманским гражданским правом» - «му'амалат» (вопросы собствен-ности, различные виды сделок и их обеспечение, порядок испол-нения обязательств и т. п. Современные авторы отмечают, что мусульманское право не знает самостоятельной отрасли торгового права, хотя и уделяет заметное внимание разнообразным формам коммерческих товариществ
Мусульманско-правовая доктрина наряду с этими тремя отраслями выделяла три дру-гие:
1) отрасль «властных норм»,
2).судебное право,
3)нормы «сийар» — отрасль, которую условно называют «мусульманским международным правом».
Отрасль судебного мусульманского права, включает принципы судоустройства и правила процесса, и деятельности раз-личных по своему характеру органов правосудия.
Отрасль «властных норм» охватывала ряд институтов и норм, регулирующих государственно-правовые и администра-тивно-правовые (в том числе и финансовые) отношения в совре-менном понимании. Близко к ней примыкает отрасль «сийар», нормы которой касались отношений халифата с иными государст-вами, вопросов войны и мира (в том числе священной войны «джихад» с отступниками от ислама), отношений мусульманской общины с представителями других религий, правового положения различных категорий населения в зависимости от их отношения к исламу и т. п.
2.3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ШАРИАТУ.
Шариат - свод правил поведения правоверного мусульманина от рождения до смерти, то есть свод законов мусульманского права. Шариат включает в себя право, моральные наставления, а также предписания мусульманского культа – регламентацию молитв, проведение поста, праздников, обязанностей мусульманина.
По шариату у каждого мусульманина существует 4 вида обязанностей: во-первых, обязанности перед Аллахом; во-вторых, обязанности перед самим собой; в-третьих, обязанности перед рабами Аллаха; в-четвертых, обязанности перед тем, кто принадлежит ему в этом мире.
Шариат содержит множество рациональных предписаний, регулирующих почти все сферы жизни мусульман: жить честно, своим трудом; не убивать; помогать бедным, нищим и сиротам; не воровать; не обижать детей; сдерживать данное слово; заботиться о родителях; кормить жену и детей; уметь прощать обиды; быть терпеливым и праведным; не пьянствовать; не увлекаться азартными играми и др.
В разрешении споров и ответственности в Шариате предпочтение отдается примирению сторон, религиозным, а затем и нравственным нормам перед государственными законами, которые, как правило, воплощают религиозные нормы в реальность.
Понятие ответственности в теории романо-германского права трактуется иначе, чем в теории мусульманского права. Если в первом случае ответственность – отрицательное отношение общества , основанием которого служит совершение противоправного деяния, то в мусульманском праве ответственность – кара Алаха. - нарушитель любого правила шариата, в том числе и правового, рассматривается как грешник, который будет наказан Аллахом.
Соответственно в Шариате выделяют два вида наказания : наказание в этой жизни и наказание в той жизни. Например, наказание за грабеж - смертная казнь через повешение публично или изгнание из общества в этой жизни, а также Великое Наказание в той жизни ( Сура Маида, аят 33).
Наказание или награда в Исламе, обещанные при жизни и после смерти, требование логики Шариата, которая предупреждает, что мирская жизнь - это есть испытание человека, которое затем исчезнет; а последняя жизнь - это есть вечность и воздаяние за то, что совершал при жизни. Однако наказание, понесенное в жизни, снимает с него ответственности на том свете, если он искренне раскается в содеянном и будет просить прощения у Аллаха. Исламская юриспруденция отличается от романо-германского права тем, что она объединяет веру и жизнь, предназначена и для мирской жизни и жизни после смерти. Эта главная причина, которая заставляет мусульман подчиняться законам тайно или явно, потому что подчинение законам есть поклонение Аллаху, которое приближает к Нему, они получат вознаграждение, блюдя покорность шариату или наказание за нарушение законов шариата. Даже тот, кто имеет возможность совершить преступление или грех, - остерегается, боясь наказания и гнева Аллаха в той жизни.
В исламе нет коллективной ответственности — каждый человек отвечает за себя, каждая душа несет груз своих поступков и не понесет ношу другой души. Никто не сможет с себя снять собственную ношу, поэтому является заложником своих земных дел. Следовательно мусульманин не может и не должен жить одним днем, он обязан постоянно думать о будущем, будущем земном и потустороннем.
Шариатское право предусматривает освобождение подозреваемого от ответственности, в случае если он поклянется на Коране, что не совершал преступлений. После этого его можно будет осудить только в случае, если его виновность будет доказана показаниями свидетелей.
В российском праве термин «ответственность» употребляется в различных значениях.
Под правовой ответственностью обычно понимают:
 наказание, кару правонарушителя;
 реализацию санкции правовой нормы;
 меру государственного принуждения, которая выражается в отрицательных последствиях для правонарушителя;
 обязанность претерпевать определенные лишения личного или имущественного характера;
 результат основанного на законе порицания (отрицательной оценки) совершенного правонарушения и его субъекта;
 особое «охранительное» правоотношение, возникающее в связи с совершенным правонарушением;
 определенную стадию развития возникшего в момент совершения правонарушения охранительного правоотношения.
Цели и функции юридической ответственности
Среди функций правовой ответственности прежде всего выделяют штрафную, карательную. Это наказание правонарушителя, которое является средством самозащиты общества от нарушения условий его существования. Наказание реализуется либо путем изменения юридического статуса нарушителя через ограничение его прав и свобод, либо возложения на него дополнительных обязанностей.
Ответственность осуществляет и превентивную (предупредительную) функцию. Это воздействие заключается в доказательстве неизбежности наказания и тем самым в предупреждении новых правонарушений.
Ответственность имеет также воспитательную функцию.
Меры юридической ответственности направлены не на формальное наказание виновного, а на то, чтобы обеспечить нарушенный интерес общества, управомоченного субъекта. В этом случае правовая ответственность осуществляет правовосстановительную (компенсационную) функцию.
Основания юридической ответственности
В правовой литературе нет единства мнений по поводу основания юридической ответственности, под которым понимают:
 связь между личностью и обществом, социальную детерминацию действий субъектов;
 общественные отношения;
 несоблюдение требований правовых норм;
 правонарушение;
 состав правонарушения;
 несение субъектом права позитивной юридической ответственности.
«Основание ответственности» может употребляться в двух смыслах: нормативное и фактическое основание. Таким образом, совершение правонарушения является фактическим основанием, а наличие норм права, предусматривающих ответственность, - формальным.
Основанием ответственности конкретного лица является не просто правонарушение (точнее - состав правонарушения), а установленное правонарушение с его стороны.
Состав уголовного правонарушения (преступления) включает четыре признака (или группы признаков): субъект, субъективная сторона, объект, объективная сторона преступления; при этом общепризнанно и законодательно закреплено (ст. 8, ст. 29 ч. 1 УК РФ), что отсутствие хотя бы одного из указанных элементов «рушит» весь состав.
В состав гражданского правонарушения включают тоже четыре признака: противоправное поведение, наличие убытков, причинная связь между деянием лица и образовавшимися убытками и вина причинителя вреда.
Признаки юридической ответственности
Современная правовая отечественная литература дает следующий перечень признаков юридической ответственности:
 юридическая ответственность предполагает государственное принуждение;
 это не принуждение «вообще», а «мера» такого принуждения, четко очерченный его объем;
 правовая ответственность связана с правонарушением, следует за ним и обращена на правонарушителя;
 ответственность влечет за собой негативные последствия (лишения) для правонарушителя: ущемление его прав, возложение на него дополнительных обязанностей;
 характер и объем лишений установлены в санкции правовой нормы;
 возложение лишений, применение государственно-принудительных мер осуществляется в ходе правоприменительной деятельности компетентными государственными органами в строго определенных законом порядке и формах; вне процессуальных форм юридическая ответственность невозможна.
Важно разграничить понятия государственного принуждения и юридической ответственности. Многие принудительные меры не могут быть признаны ответственностью, поскольку выполняют иные функции и служат иным целям. Например, по своему целевому назначению уголовно-процессуальное принуждение призвано содействовать успешному осуществлению стоящих перед уголовным судопроизводством задач.
За пределами юридической ответственности находятся и принудительные меры медицинского и воспитательного характера, применяемые к больным и несовершеннолетним.
Таким образом мусульманская трактовка понятия ответственности в корне отличается от его определения в российском законодательстве по трем факторам:
1. Шариат ниспослан Аллахом – это застывшая система, которая не должна меняться ни при каких обстоятельствах, а российские законы - продукт человеческой мысли. Так как законы - продукт мышления человека и его умения, то и определение ответственности за историю своего «существования» трансформировалось или, можно сказать, происходит эволюция понятия с развитием цивилизованности общества и его культуры.
2. Российское законодательство и мусульманское право едины в одном: и те, и другие регулируют взаимоотношения в обществе, но понятие ответственности в исламе вечно, оно неизменно - это и есть главное отличие:
 во-первых, все законы шариата, его принципы, как гибкие так и общие, - всегда отвечают потребностям мусульманского общества, как бы много времени не прошло или как бы резко ни развилось общество и не возрастала потребность в новых законах;
 во-вторых, законы шариата и его основы настолько совершенны, как считают мусульмане, что никогда не отстают от развития общества.
3. Цель шариата - создание примерного государства и идеального мира. С этой целью ниспосланы его каноны, которые и по сей день остаются таковыми. С точки зрения ислама Аллах ниспослал его как образец полноценности, чтобы направить людей к поклонению и достоинству, побуждая их к совершенству и старанию превзойти друг друга в достижении совершенства. Российские законы призваны для упорядочения общества, но они не дают им истинного направления.
3.ОСНОВЫ МУСУЛЬМАНСКОГО УГОЛОВНОГО ПРАВА
Уголовные преступления, как и другие запретные, порицаемые и неодобряемые поступки, определяются шариатом как нарушение «границ Аллаха» (худуд Аллах). В Коране же сказано, что есть «устав божий», который нельзя нарушать, и под которым подразумеваются запреты на самые разнообразные формы нарушения социально- правовых и семейно-бытовых отношений, значительная часть которых восходит к доисламским нормам и установлениям.
Мусульманское право делит преступление на три категории:
1) насильственное действие против лиц: убийство (катль) и
поранение (джарх), называемое джинаят наказываемое рав-
ным возмездием (кысас) или уплатою виры (диет);
2)действие, караемое по Корану определенным наказанием (хадд);
3)дей-ствие, не предусмотренное законом, но клонящееся к нарушению
какого-либо законоположения власти и караемое сообразно с
обстоятельствами особыми видами исправительного наказания
(те'зир).
Объективные условия уголовной ответственности.
Мусульманское уголовное право рассматривает две формы преступной деятельности (джурм): первая состоит в нарушении запрещенного законом, а вторая в неисполнении предписанного законом или общественною властью.
Подобно европейскому законодательству, первая форма в му-сульманском законодательстве карается строже второй.
По мусульманскому праву преступление должно быть непременно совершено, чтобы виновный в нем понес соответствующее наказание. Что же касается покушения на преступление, то в мусульманском праве указаний на это условие виновности не найдено. Поэтому при покушении на преступление применя-ется исправительное наказание (те' зир).
Всякое преступление рассматривается как таковое лишь в том случае, если оно уже совершено. Равным образом не карается и голый умысел на совершение преступления.
Субъективные условий виновности.
Подобно европейскому праву, мусульманское рассматривает две формы виновности:
1)умышленную , 2)неумышленную.
При на-личности или доказанности второй формы наказание в значи-тельной степени смягчается. Неумышленнее убийство, напри-мер, не наказывается смертью.
Неумышленность, в свою очередь, бывает двоякого рода:
1. Когда виновный в преступлении желал причинить потер-певшему вред значительно меньший, что произошел в действи-тельности, (например, удар палкой причинил смерть).
2. Когда виновный вовсе не намеревался совершить какие-либо преступления. Сюда относится преступление вследствие неосторожности или неисполнения постановления власти, или же по неопытности врачей (табиб) и хирургопв(джаррах) и т.п.
Деление умыслов на заранее обдуманный и внезапный (холод-ный) не знакомо мусульманскому праву.
Вопрос о вменяемости не разработан в такой полноте, как в европейском законодательстве, во мусульманское право распро-страняет невменяемость на несовершеннолетних и умалишен-ных, так как при отсутствии рассудка в них нельзя предположить намерение (амд) совершить преступление. В вопросе об убийстве эти лица лишь подвергаются уплате виры из своего имущества, как за неумышленное убийство.
Преступление по принуждению вменяется в вину принуждав-шему совершить такое, но не принужденному.
В некоторых преступлениях против личности и имущества невменяемость стоит в зависимости от родственных отношений в известной степени родства, а равно и по отношению к своим рабам.
В некоторых европейских законодательствах опьянение рас-сматривается как смягчающее вину обстоятельство, но мусуль-манское право считает пьянство само по себе преступлением, а потому опьянение рассматривается как совокупность преступлений.
Соучастниками преступления мусульманское право признает только тех лиц, которые фактически принимали участие в его совершении, а также тех, которые уговорили преступника или содействовали, поощряли или управляли совершением преступ-ления. Те лица, которые примут участие в преступлении после его совершения из желания скрыть его или дать возможность виновному избежать наказания, не признаются соучастниками и могут быть подвергнуты лишь исправительному наказанию (те'зир). Укрыватели похищенного мусульманским правом вов-се не признаются за участников воровства.
К обстоятельствам, уничтожающим ответственность за со-вершенное, мусульманское право относит:
1. Необходимую личную самооборону и защиту собственного имущества. Вора во время совершения преступления можно убить безнаказанно, но право самозащиты прекращается, коль скоро вор обратился в бегство или, если имеешь дело с дитятей или безумным.
2. Защита имущества и жизни другого лица.
3. Совершение, по определению властей, деяния, рассматриваемого вообще как преступление (убийство)
4. Убийство и нанесение ран на войне.
5. Причинение ущерба жизни, здоровью и имуществу другого лица, согласно требованию закона или для осуществления своих прав.
. Вопрос о совокупности преступлений рассматривается в му-сульманском праве довольно просто: преступник несет наказание „за каждое из совершенных преступлений. В некоторых же случа-ях меньшее преступление усугубляет взыскание за большее.
Относительно повторения преступления (рецидив) общих указаний в мусульманском праве не имеется, так как нельзя рассматривать, как общие, постановления, касающиеся разбоя и воровства.
Поэтому при повторении преступления следует вторичное применение наказания.
В Коране, правда, встречается одно место, касающееся воз-мездия, налагаемого на рецидивиста.
"Но кто сделается преступником еще раз в подобном без-законии (в убийстве) будет предан жестокому мучению"
Но это место опять-таки нельзя толковать как общее пра-вило.
К числу обстоятельств, погашающих вину, можно отнести:
1) прощение потерпевшего ,
2) в некоторых случаях чистосер-дечное раскаяние.
Смерть виновного не освобождает его от взы-скания штрафа из его имущества, но если раб, совершивший убийство, умрет, не получив возмездия, то его господин освобож-дается от всякой ответственности.
Кысас (равное возмездие) и диет (вира).
Этого рода наказание налагается на всякого совершившего преступление категории джинаят, куда относятся: лишение ко-го-либо жизни, или какого-нибудь члена, или органа чувств, а также причинение поранений, хотя бы они и не влекли за собою лишения жизни или какого-либо органа.
Кто оружием (сюда же относятся камни, дубины и пр.) с умыслом (амд или теаммуд) убьет или ранит смертельно друго-го — подлежит смерти, если родственники убитого не простят его, предоставив откупаться денежной суммой — диет.
Хотя Мухаммед и предоставил право возмездия отдельной личности однако из этого не следует, что можно мстить по лич-ному усмотрению. Мусульманское право требует, чтобы всякое дело было рассмотрено в заседании у кадия, и лишь утвержден-ный им приговор может быть приведен в исполнение.
С течением времени мусульмане стали реже обращаться к кадию, а затем у некоторых народностей установленный законом кысас обратился в самоуправство, сопровождающееся даже нару-шением коранических законоположений, к рассмотрению кото-рых и обратимся.
Виновный в джинаят, кроме диета, дол-жен подвергнуться еще кеффарету (отпущение раба или двухме-сячный пост). Если один из родственников одинаковой степени согласится на уплату диета, то это соглашение обязательно и для прочих родственников.
Диет при умышленном убийстве подлежит немедленной уплате, если родственники не дадут виновному известного сро-ка, а при неумышленном убийстве виновный подвергается кеф-фарету и уплате дчет в течение трехлетнего срока.
3.1 Насильственное действие против лиц: убийство (катль) и
поранение (джарх), называемое джинаят наказываемое рав-
ным возмездием (кысас) или уплатою виры (диет);
При отсутствии намерения причинить страдание убитому уп-лачивается легкая (мухаффафат), а в прочих случаях тяжелая (мугаллазат) вира.
Не подвергаются кровавой мести:
1. Женщины во время беременности, в этих случаях исполне-ние приговора откладывается до разрешения.
2. Родственники убитого в восходящей линии, подвергаясь уплате диета и кеффарету, на том основании, что лицо, давшее жизнь вправе и отнять ее.
3. Господа рабов, которых они убили, а также родственники их по восходящей линии и совладельцы раба. В последнем случае убийца должен удовлетворить своих совладельцев сообразно их долям владения.
За убийство чужого раба виновный подлежит при умышлен-ном убийстве кысасу, а при неумышленном уплате диета, равного диету за свободного без одного динара.
При совокупности убийств виновный за одно подвергается кысасу, а за остальные уплачивается диет из его имущества. Если несколько человек убили одного, то они все подвергаются кысасу или диету, смотря по обстоятельствам.
За рану, нанесенную сообща, уплачивается диет или кысас. Раб, виновный в убийстве, выдается потерпевшей стороне, а, в случае наложения диета, уплачивается таковой господином раба, но можно вместо уплаты вознаграждения выдать этого раба.
Подвергается кысасу мусульманин и за нанесение раны или увечья неверующему.
Диет бывает легкий (мухаффафат) и тяжелый (мугаллазат). Легкий диет состоит из ста верблюдов или двухсот быков и коров или же двумя тысячами баранов, а деньгами тысячи динаров, равных двенадцати тысячам диргемов. Тяжелый диет на 1/3 больше легкого.
Тяжелый диет налагается за преступления, совершенные в местности Хиджаз, или во время священных месяцев ( Мухаррем, Раджаб, Дзуль-Ка'адат и Дзуль-Хидже), при убийстве близкого родственника или при умышленном убийстве. Женщи-на составляет половину стоимости мужчины; а языч-ник (мушрик) составляет 1/15 стоимости мусульманина. Диет взыскивается не только с имущества убийцы, но и его родствен-ников или сотоварищей. Если убийца неизвестен, то отвечают за убийство жители селения или квартала, или владелец, на земле которого найден убитый, но в этих случаях применяется только диет, а не кысас. Отравление и утопление также принадлежит кысасу. Кысас при меняется и при умышленном поранении, но при этом безусловно необходимо причинить пора-нение в той же мере, и никак не больше, чем это совершил виновный.
Однако это не всегда возможно, и поэтому в большин-стве случаев надлежит удовлетворяться диетом.
Нельзя применять кысас к мужчине за поранение женщины и к свободному за поранение раба.
.Полный диет требуется за лишение члена, которым человек обладает в единственном числе, или за лишение органов чувств. За лишение прочих членов диет исчисляется по числу членов: за лишение ноги — половина, пальца — 1/10 и зуба 1/20 диета; за 1/3 пальца — 1/30 диета. Раны вообще оцениваются по своей серьез-ности.
За лишение способности действовать членом без его утраты платится 1/2 его стоимости. Члены женщины оцениваются в половину- стоимости членов мужчины.
Причинение выкидыша наказывается выплатой 1/20 полного диета, называемой гуррат .
Наказание кысас, по мнению одних авторов должно быть произведено безусловно тем же оружием и таким же образом, как и причинение вреда со стороны виновного, по мнению других - чтобы кысас был применен с помощью острого оружия с меньшими мучениями и возможной скоростью .
Право применения кысаса или взыскание диета принадлежит потерпевшему или его ближайшему родственнику, но под безус-ловным надзором кадия, а за несовершеннолетнего или умали-шенного этим правом в полной мере пользуется его опекун. При отсутствии наследников их заменяют власти.
3.2. Хадд (наказание, предписанное Кораном).
Преступления второй категории, за которые по Корану полагается определенное наказание (хадд), основанное на ясно выраженной воле Аллаха, почему они и не могут быть прощены потерпевшей староной, суть следующие:
1. Прелюбодеяние (зина). По мусульманскому закону безусловно воспрещается сожительство с кем бы то ни было, кроме жены и умму-велед. Свободный мусульманин подвергается за это побитию камнями (раджм), состоящему в том, что виновный закапывается до поло-вины в землю и избивается камнями до смерти. В других случаях виновный свободный подвергается ста ударам плетью (джалдат) и изгнанию из города, а раб подвергается половинному числу ударов. Эти правила распространяются и на женщин.
К причинам невменяемости, общим всем преступлениям, относится- совершение зина по заблуждению, например, если брак оказался по заключении его недействительным. Но для доказательства- виновности в этом преступлении требуется сознание (икрар) и показания четырех мужчин свидетелей (шагид), очевидцев. Сознание должно исходить от лица совершеннолетнего и обладающего вполне умственными способностями.-
Бездоказательность обвинения в прелюбодеянии считается клеветой (казм) и наказывается 80 ударами плетью (для раба 40 ударов).
Если муж обвинит жену в зина формулой лиан, то его брак расторгается, но наказанию плетьми муж в этом случае не подвергается. Наказа-ние за клевету может быть прощено потерпевшей стороной.
2. Употребление вина (шурбу-л-хамр) или других опьяняю-щих напитков допускается лишь в крайнем случае в качестве лекарства и в небольшом количестве. За упот-ребление вина свыше указанного количества виновный наказы-вается 40 ударами плетью (для раба 20 ударов), но кадию предо-ставляется право довести число ударов до 80. Для обвинения в том преступлении требуется: сознание, запах изо рта и по крайней мере двое свидетелей мужчин.
3. Кража (саркат) есть незаконное тайное присвоение чу-жой собственности, принадлежащей другому лицу или нахо-дящейся в его владении. Похитивший вещь, врученную ему фактически, т.е. злоупотребивший доверием, вором (сарик) не считается.
За кражу в первый раз отсекается кисть правой руки во второй — стопа левой ноги, за третью кражу отсекается кисть левой пуки, в за четвертую стопа правой ноги. Пойманный в краже в пятый раз подвергается, по постановлению кадия, исправительному наказанию (те зир). Помимо того, вор обязан возвратить ук-раденную вещь или ее стоимость.
В случае раскаяния и возвращения украденного вор может быть прощен и избавлен от наказания. При поимке шайки воров наказание это применяется в том случае, если доля украденного, приходящаяся на каждого, превышает установлен-ную норму.
Упомянутое наказание (хадд) не налагается в случае кражи у своих близких родственников, в случае присвоения рабом вещи господина или взаимного присвоения одним супругом вещи дру-гого. В этих случаях на виновного налагается тезир.).
Несправедливое присвоение совершеннолетнего раба или не-движимого имущества относится к категории гасб (захват).
4. Разбой (кат'ут-тарик) заключается в том, что одно или несколько лиц грабят путешественников на дороге и проникают с этой же целью в чужие жилища.
Все участники шайки считаются соучастниками преступле-ния одного из разбойников, и если главный виновник не подле-жит почему-либо наказанию, то от наказания избавляются и все прочие его товарищи.
При захвате шайки, не принимавшие еще участия в раз-бое подвергаются тюремному заключению, а прочие подверга-ются наказанию по степени своей вины, причем за воровство и убийство в совокупности виновный распинается Рас-каявшийся и ушедший из шайки до совершения преступления наказанию за соучастие не подлежит.
5. Сопротивление закону или установленному порядку.
К этой категории относятся:
а) вероотступничество (риддет). Вероотступником (муртадд) считается мусульманин, отвергший истинность ислама и обязательность закона. Вероотступничество сопровождается нравственной и юридической смертью виновно-го: все его договоры и обязательства теряют свою силу, он лиша-ется всех прав и имение его конфискуется; Граж-данская смерть распространяется и на детей, родившихся в от-ступничестве, но бежавший из мусульманской страны вероот-ступник, вновь принявший ислам, может беспрепятственно вернуться в СВОЮ страну. Рабы в этом отношении приравнивают-ся к свободным.
Богохульство наказывается подобно вероотступничеству с тою только разницей, что наказанию подлежат не только мусульмане, но и неверующие. Увещания в этом случае не имеют места, так как проступок не может быть заглажен раскаянием (таубет).б) мятеж (баги) .
Мятежником (баги) считается тот, кто хотя и остался верен исламу, но не признает власти законного государя и отказывает-ся от исполнения религиозных обязательств.
Мятежник подлежит увещанию и в случае нежелания исправиться подвергается казни, но он .не считается граждански мертвым и погребается как мусульманин, что недопустимо по отношению к вероотступнику.
В случае, если целая область охвачена мятежом или отпала от ислама, жителям ее объявляется война, но мятежники подверга-ются при завоевании меньшей ответственности, чем вероотступ-ники.
3.3.Тезир (исправительное наказание).
В случае совершения проступка, противоречащего постанов-лению Корана или сопряженного с нарушением закона или по-становления законной власти, или же идущего вразрез с нравственным чувством, но за которое неположено ни хадда, ни кысаса, или, наконец, если кадий найдет, что кто-либо заслуживает за свой поступок наказания, то он имеет право подвергнуть это лицо исправительному наказанию (те'зир).
Те'зир может состоять в простом увещании, в наказании .плетьми, в заключении в тюрьму, в денежном штрафе (джериметп. или горам) и в изгнании (тагриб). Во всяком случае те'зир не должен превышать хадда, например: нельзя дать свободному больше 39 ударов плетьми. Заключение в тюрьму, по мнению большинства законоведов, не должно продолжаться более шести месяцев, а смертная казнь ни в коем случае не может быть применена как те'зир, так как это противоречило бы идее исправительного наказания. За умершего вследствие применения те зира уплачивается из государственной казны диет. Потерпевшая сторона может простить присужденного к те'зиру.
Те'зир налагается, между прочим, за следующие преступ-ления: нарушение места жительства, бегство в сражении, ложное обвинение в каком-либо проступке, ложное свидетельство, беспричинное убийство своего или принадлежащего нисходящему родственнику раба, поранение, не оставляющее следа или не причиняющее увечья, и др.
Наблюдение за приведением исполнения наказания лежит на кадии.
4.УЧЕНИЯ О ПРАВЕ СОБСТВЕННОСТИ МУСУЛЬМАНСКИХ ПРАВОВЫХ ШКОЛ СУННИТСКОГО И ШИИТСКОГО ТОЛКА
В средневековой мусульманской юриспруденции право собственности не получило столь детальной разработки как в правовых системах, основанных на постулатах римского права. Это объясняется, во-первых, состоянием экономических отношений в Арабском халифате, где довольно слабо был развит гражданский оборот. Сильная централизованная власть главы теократической монархии также не способствовала развитию идеи права собственности. Еще одним фактором, оказавшим влияние на своеобразное понимание права собственности, стал ислам. Идеи ислама о нестяжательстве, безусловном приоритете духовного над мирским укрепились в светских сферах жизни, сформировав соответствующее отношение мусульман к собственности. Если в странах Западной Европы своевременно произошло разделение религии и права, то во многих исламских государствах и в настоящее время светское и духовное начало представляют собой монолит, определяющий образ жизни мусульман. Для современных правоведов (особенно шиитов) характерно определение права собственности с использованием норм религии и морали.
4.1. Происхождение права собственности. Определение и содержание права собственности. Соотношение права собственности и права владения
Единственным верховным собственником является Аллах, который передал свое право Пророку.
Ханифиты различали институт владения и права собственности и провозглашали верховным собственником Аллаха. Ограниченное право распоряжения принадлежит его наместнику на земле - имаму, поскольку "согласно Корану, Аллаху принадлежит власть, и он наделяет ею по своему усмотрению того из своих рабов, кого захочет" Право собственности - это право неограниченного распоряжения вещью и пользования ее плодами. Собственнику принадлежит право пользования (манфаат), право владения (кабз), право распоряжения и право извлечения доходов (тамлик). Собственниками могут быть только мусульмане, заслужившие это право своей верой в Аллаха.
Под владением мусульмане понимают не фактическое обладание вещью, снабженное юридической защитой, а одно из средств доказывания права собственности. При таком построении доказательств были выработаны различные виды владения с более или менее точно определенными последствиями: йад, или простое держание; хияза, или длительное владение; хавз, или квалифицированное владение. Но даже длительное владение мусульманские юристы не рассматривали как основание возникновения права собственности - им было неизвестно понятие приобретательной давности. Ни добросовестный, ни недобросовестный владелец имущества, как бы долго он не владел им, не признавался собственником. Это положение проникнуто духом защиты права собственности, которое признано Кораном священным и неприкосновенным.
Способы приобретения ханифиты делили на первоначальные и производные. Первые считались естественными, когда право приобретается в отношении вещей, никому ранее не принадлежавших, в силу фактического овладения ими. К естественным способам мусульманские юристы относили захват военной добычи у немусульман, которые не признавались субъектами права. Ханифиты, как и представители других школ, считали приобретение трофеев богоугодным делом, так как имущество освобождается из рук неверных. При производном способе приобретения право приобретателя основывается на праве предшествующего собственника. Вещи, уже кому-то принадлежавшие, приобретаются в собственность в силу передачи (таслим). Другими способами приобретения ханифиты считали наследование и куплю. Утрачивается право собственности либо в силу факта, либо в силу закона. В первом случае прекращение происходит, если вещь физически погибнет, собственник откажется от своего права, либо вещь исчезнет, попав в руки врага, а во втором - в результате изъятия вещи из оборота, вероотступничества собственника и т.д.
Шиитские школы были более склонны к обожествлению права собственности. Они толковали его как средство сближения с Богом и реализации религиозной морали в светских областях жизни. В вопросах правоприменения шиитские правоведы в основном полагались на суннитские мазхабы.
4.2. Частная собственность как одна из форм собственности. Неприкосновенность частной собственности
Суннитские правоведы (прежде всего хафиниты) обосновывали необходимость частной собственности, считая, что она установлена изречением Корана: "Он (Бог) сотворил для вас все, что есть на земле" (Коран II, 27). Священный закон предоставляет каждому мусульманину право приобретать всякое движимое и недвижимое имущество.
Подавляющее большинство шиитских правоведов считает собственность священной и признает за каждым право на получение благ, дарованных природой. Все приобретенное человеком и его предками рассматривалось ими как законная собственность с точки зрения религии.
Мусульманские юристы выделяли категории имущества, на которое может распространяться право частной собственности. К нему, в первую очередь, относились военные трофеи, продукты, полученные собственным трудом от использования природных ресурсов, результаты ремесленной деятельности. Не могли находиться в частной собственности земли и имущество немусульман, перешедшее к мусульманам мирным путем; имущество умерших, не оставивших наследника.
Мазхабы выработали ряд норм, направленных на защиту права собственности: "приказ о распоряжении чужой собственностью недействителен", "никто не вправе распоряжаться собственностью другого лица без его разрешения", "никто не может присваивать имущество другого лица без правового основания". Отрицали утрату права собственности в силу давности; не признавали находку основанием возникновения права собственности: утерянная вещь, где бы она не находилась, должна быть возвращена собственнику без каких-либо притязаний нашедшего на вознаграждение. Основным средством защиты являлось хакк да'во - право притязания, которое по своему содержанию было аналогично виндикационному иску в римской юриспруденции. Истцом мог быть только собственник, не имеющий фактического владения, а ответчиком - как добросовестный, так и недобросовестный владелец, независимо от того, находилось ли имущество в их владении в момент предъявления иска.
4.3. Ограничение права собственности. Институт вакфа
Хотя собственность считалась священной и неприкосновенной, предполагается, что мусульмане осуществляют свое право не столь в целях удовлетворения личных интересов, сколько во имя благополучия всего общества. Аллах запретил мусульманам приобретение доходов посредством ростовщичества - рибы (Коран II, 276, Коран III, 125). В иерархии исламских грехов риба занимала третье место - после неверия в Бога и дружбы с его врагами.
Из признания того, что верховное право собственности принадлежит Аллаху, исходит идея вакфа - так называемой религиозной собственности. Всякая покоренная неприятельская земля становилась вакфом - неприкосновенной и обращалась в пользу всего мусульманского общества. Только на Аравийском полуострове (собственно земле халифата) может существовать право собственности; все прочие страны, подчиненные владычеству ислама вследствие завоевания или добровольного присоединения, являются землями податными и "посему, по точному смыслу и узаконению ислама, должны считаться вакф" Собственник, передавая свое имущество в вакф, сохранял за собой правомочия владения и пользования; право распоряжения терялось жертвователями, но и не приобреталось вакфополучателями.
Общей собственностью признавались земельные участки и водоемы, принадлежащие мусульманской общине. Все четыре мазхаба исходили из единого принципа: каждый собственник обладает в отношении своей идеальной доли такими же правами, какими обладает единоличный. Ими была разработана идея шефаа о преимущественном праве покупки доли в праве общей собственности, предназначенном для исключения всякого вторжения посторонних лиц. Мусульманские правоверные толки признавали это право лишь за сособственниками.
Понятие мульк появилось при Омейядах и, согласно ханифитскому толку, включало четыре вида земель, соответствующие четырем способам их приобретения: а) пустыри, взятые во владение для застройки и заселения (арса); б) темлин - земли, дарованные или купленные из фонда мирийе и превратившиеся в частную собственность; в) ушрийе (амарные) - земли, захваченные и распределенные в виде добычи на основании положения Корана о военных трофеях; г) хараджийе - земли, захваченные, но не распределенные как добыча, а оставленные местным жителям для обработки, они облагались твердо установленным налогом - харадж. Мульк отличался от прочих видов землевладения двумя основными признаками - свободой владения и свободой отчуждения. Все четыре вида мулька, согласно суннизму, можно было свободно отчуждать, передавать по наследству или в вакф.
Мульк содержал в себе право на поверхность земельного участка, его недра и воздушное пространство над этим земельным участком (соседи имели право обрубать ветви деревьев чужого сада, нависающие над их садом; собственник земельного участка мог продавать воздушное пространство над своим участком, не отчуждая самого участка).
5.Закрепление семейных отношений нормами шариата.
5.1 Мусульманский брак и его формы.
Понятие «брак» (акд) шариатом определяется следующим образом: брак – это заключение договора, по которому женщина перестает быть посторонней, «запретной» для мужчины, с которым она вступила в брачный союз. Сторонами, заключающими брачный договор, признаются те самые лица, половые сношения которых этим договором узакониваются или должны быть узаконены в будущем. Предельного брачного возраста не существует. Лица, достигшие совершеннолетия, могут заключить брачный договор по собственному желанию, без вмешательства их опекунов, а также домогаться расторжения брака, заключенного без их согласия. Совершеннолетними считаются – юноши, достигшие 12-ти летнего и девушки 9-ти летнего возраста. Несовершеннолетние могут быть связаны. Без их согласия, брачным договором их родителями или валеями. Умалишенным не запрещается вступать в брак, но брачный договор должен быть заключен от лица умалишенного его родителями.
Никаких писаных актов ни религиозных церемоний не требуется для действительности брачного договора. Но слова «предложения и согласия», так называемая формула бракосочетания, должны быть произнесены. Формулу бракосочетания читают жених и невеста или их доверенные лица, которыми могут быть как мужчины, так и женщины. До заключения брачного договора жениху и невесте запрещается видеть друг друга, даже тайно. Как правило, формулу заключения брака читают на арабском языке, сначала невеста, затем жених. Чтение формулы доверенными лицами осуществляется также по указанной форме: первым произносит ее доверенное лицо невесты, затем жениха. Временный брак у мусульман-шиитов, осуществляется по той же форме, но с указанием срока брачного договора.
Для заключения брачного договора шариат требует соблюдения следующих четырех условий: 1. Формула бракосочетания должна быть произнесена на правильном арабском языке. Лишь в виде исключения (если арабского языка не знают ни жених, ни невеста, ни их доверенные лица) допускается прочтение на другом языке. 2. Читающие формулу (жених, невеста или их доверенные лица) должны быть совершеннолетними и в здравом уме. 3. При произнесении формулы необходимо упомянуть имена невесты и жениха. Например, если отец невесты, читающий формулу бракосочетания за дочь, обращается к жениху со словами: «Я считаю одну из своих дочерей твоей женой», то брачный договор считается неверным, ибо неясно, какую дочь он выдает замуж (на мусульманском востоке случается, что жениху преподносят совершенно неожиданную невесту). 4. Жених и невеста должны быть согласны на брак, а не принуждены к нему. Однако если невеста внешне и проявляет отвращение, но «в душе согласна», брачный договор признается верным.
Накануне сближения с женой муж обязан дать ей махр. в общепринятом размере. Соответственно, если при оформлении брачного договора не определен срок, когда муж должен передать жене махр, она имеет право отказать мужу в близости, пока не получит от него полагающийся от него калым. Однако, если жена хотя бы один раз согласилась быть с мужем в близких отношениях, в дальнейшем она не имеет права отказать ему в этом.
Шариат предусматривает правила препятствующие заключению брака. Запрещается вступать в брак лицам, состоящим между собой в близкой связи: по крови (с родными по восходящей и нисходящей линии), по свойству (мужчине запрещено вступать в брак с вдовой своего отца, деда по отцу; с матерью или бабушкой его жены; с дочерью или внучкой его жены), по условиям кормления (мужчине запрещается жениться на женщине, близкой ему по условиям младенческого кормления). Различия по религии служит препятствием, если мужчина исповедует мусульманскую религию, а женщина исповедует многобожие или язычество. Или не имеет никакой веры. Но мусульманин может жениться на христианке или еврейки.
Шариат допускает заключение временного брака, в частности, в том случае, когда нет намерения интимного сближения. Это бывает, когда брачный договор заключают пожилая женщина и старик, чтобы ухаживать друг за другом, или когда пожилая женщина намерена ухаживать, готовить пищу, заниматься домашним хозяйством у одинокого пожилого мужчины, поскольку ислам запрещает женщине пребывание в жилище постороннего мужчины. В шариате говорится, что если жена во время заключения брачного договора о временном браке поставила условие, чтобы муж к ней не приближался, брак считается действительным и муж удовлетворяется всеми остальными благами семейной жизни, кроме физической близости. Но если она позже согласится на это, муж имеет право вступать с ней в половые сношения. Но если женщина во временном браке забеременела, она не имеет права требовать от мужа средства или наследовать его состояние. Муж тоже не вправе наследовать имущество жены, с которой состоит во временном браке. Женщины, состоящие во временном браке, обладают более широкими свободой и правами по сравнению с женщинами, состоящими в браке постоянном. Но в то же время женщина, состоящая во временном браке, не имеет права требовать от мужа того, чего может потребовать от него постоянная жена. Женщина, состоящая во временном браке, формально имеет право выходить из дому без разрешения мужа, но если этим как-то ущемляются интересы мужа, то она лишается этого права. Это положение шариата у шиитов фактически ставит женщину, состоящую во временном браке, в такое же бесправное положение, в каком находится и состоящая в постоянном браке. Временный брак, как и постоянный, обязывает мужа не покидать жены более чем на четыре месяца.
Если женщина соглашается на заключение с мужчиной временного брака, указывается срок истечения этого брака и размер махра, а мужчина самовольно заключает постоянный брак, исход этого дела по шариату таков: если женщина, узнав об этом, соглашается на постоянный брак, брачный договор имеет юридическую силу, если же она заявляет о своем не согласии, брачный договор считается недействительным. Шариат допускает превращение временного брака в постоянный по обоюдному согласию состоящих во временном браке. Временный брак используется у мусульман- шиитов и для того, чтобы женщина имела возможность находится в чужом доме, где она сможет столкнуться с посторонними мужчинами. Например, если по каким- либо причинам молодая женщина оказалась в чужом доме, где есть посторонние мужчины и несовершеннолетние мальчики, глава семьи (отец или дед) может хотя бы на несколько часов или дней заключить временный брак между этой женщиной и несовершеннолетним мальчиком, чтобы она стала махрама - не запретной для мужчин данной семьи. Об этом браке, который является фиктивным, несовершеннолетний мальчик ничего не узнает, поскольку брак за него заключается родителями.
5.2.Взаимные права и обязанности мужа и жены по шариату.
Обязанности жены.
Жена обязана:
А). Жить в доме мужа;
Б). Допускать его к половому общению с собою в подобающем месте и в надлежащее время, сообразуясь с требованиями приличия и здоровья;
В). Подчиняться его приказаниям, если они не безрассудны;
Г). Строго соблюдать супружескую верность с момента подписания брачного договора, не зависимо от того, был ли уплачен махр или нет;
Д). Избегать предосудительной близости с посторонними мужчинами;
Е). Не показываться без уважительных причин в публичных местах;
В случае невыполнения женою указанных требований, муж может развестись с ней и отказать ей в содержании.
Непокорную жену муж в праве лишать свободы и после увещаний подвергать легким телесным наказаниям.
Обязанности мужа.
Муж обязан:
А). Содержать взрослую жену сообразно со своим и ее состоянием, а при неравенстве условий - по среднему расчету.
Отлучка мужа из дома на срок 6 месяцев и отказ содержать жену на протяжении того же срока являются поводом для развода.
Б). Если у мужа более одной жены, то он обязан дать каждой отдельное спальное помещение, имеющее свой отдельный выход во двор, и по возможности равно делить между ними свое имущество, обращаясь с ними одинаково и в других отношениях.
В случае отказа мужа от брачного сожительства, жена может обратиться к народному судье, который, впрочем, действует на супругов одним лишь увещанием.
В). Во всяком случае, муж обязан предоставить жене отдельное помещение, из которого она может удалить всех кроме мужа.
Г). Муж обязан позволять жене посещать ее родителей раз в неделю, детей от прошлого брака – посещать их достаточно часто, а также позволять ей посещать и принимать ее собственных родных, находящихся в степенях родства.
Муж не подвергается взысканию (ни гражданскому, ни уголовному) за несоблюдение супружеской верности, за исключением случая содержания в одном доме с женой наложницы – язычницы. Это может быть рассмотрено, как оскорбление религиозного чувства жены, составляющее акт «жестокости», в широком смысле этого слова, оправдывающее жену за нежелание жить с мужем и предоставляющее ей право требовать от него содержания, несмотря на отказ жить с ним.
Жене в отношении мужа предоставлены следующие средства защиты:
А). Если муж грозит применить насилие или действительно прибегнуть к таковому, или, в случае грубого нарушения мужем супружеских обязанностей, налагаемых мусульманским законом, жена может отказаться жить с ним, не создавая этим повода для предъявления к ней иска о восстановлении супружеских прав.
Б). Если по такой причине жена перестала жить с мужем, или была им изгнана, или покинута, то, по ее ходатайству судья может присудить ей содержание. Но такое судебное решение может впоследствии быть отменено, если окажется, что она живет в прелюбодейной связи с мужчиной, или она откажется жить с мужем без уважительной на то причины, или , если супруги будут жить врозь по обоюдному согласию. Решение это во всяком случае, теряет силу по истечении срока «ыддата» , для жены, после состоявшегося формального развода;
В). Вообще, относительно насильственных действий мужа (как – то: побои, преступное злоупотребление силой, злостное принуждение, лишение свободы и др. кроме вопросов полового общения), женщина может обратиться за помощью в суд, как и любой другой посторонний человек.
Муж вправе требовать, чтобы жена жила с ним в его доме .Если только муж уплатил махр или срочную часть его, он вправе требовать, чтобы достигшая половой зрелости жена жила с ним в одном доме, даже если противоположное условие было включено в брачный договор.
5.3.Положение пережившего супруга.
После смерти мужа, его жена или жены могут вступать в новый брак, а муж после смерти жены может жениться, лишь бы были соблюдены вышеуказанные ограничения относительно родства и свойства, срок «ыддата» относительно овдовевшей жены (4 месяца 10 дней). Отсроченная часть махра, если не была уплачена, должна быть выплачена вдове наследниками мужа, а вдовцам – наследниками жены. В последнем случае муж имеет право удержать часть махра, причитающуюся ему, как одному из наследников его умершей жены, и те части махра которые причитаются его детям от нее в качестве их опекуна по их малолетству. Вдова, в отличии от разведенной жены, пока длится срок «ыддата» , не имеет права на содержание из имущества покойного мужа, за исключением того имущества, на которое она может претендовать, как на отсроченный махр, или в качестве законной наследницы. Беременная вдова обязана жить в доме покойного мужа, во время ыддата, если не опасается посторонних людей.
5.4.Родители и дети.
Отцовство признается путем доказательства или юридической презумпции, т. е. ребенок был зачат от данного мужчины женщиной, бывшей в момент зачатия его законной женой, или которую он мог считать таковою, или же брак с которой, будучи лишь формально неправильным, не был в то же время недействительным в момент заключения и в момент зачатия не был прекращен в силу фактической разлуки.
Никаким иным путем отцовство не устанавливается.
Усыновление не считается одним из видов установления отцовства.
Ребенок, рожденный до истечения шестимесячного периода со времени брака матери, считается зачатым вне брака.
Если ребенок рожден женщиной во время законного брачного союза, после истечения 6 – месячного периода со времени заключения брака, то обязанность доказать, что ребенок был зачат ей от постороннего, лежит на том лице, которое это утверждает.
Если ребенок рожден после брачного союза, вследствие смерти или развода, не позднее, однако, 2 лет с момента прекращения брачного союза, то предположение все – же остается в пользу зачатия в законном браке, но может быть опровергнуто предоставленными доказательствами того, что мать заявила об окончании необходимого периода между 2 браками (ыддат), по крайней мере, за 6 месяцев до рождения ребенка, или если она созналась, что имела половые сношения с другим мужчиной в течение упомянутого периода.
Если ребенок рожден после истечения 2 летнего периода с момента прекращения брачного союза, вследствие смерти или развода, то это обстоятельство принимается в качестве неопровержимого доказательства, что ребенок этот не происходит от упомянутого союза.
5.5. Развод
Развод по мусульманскому праву в отличие от многих других светских и религиозных законодательств мира отличается своей поразительной легкостью и отсутствием каких-либо формальностей.
В деле развода мужчина более свободен в своих действиях, чем женщина, хотя формально аналогичное право дает и последней. Единственные условия, которые шариат ставит перед мужчиной, желающим развестись, - он должен быть в здравом уме и никем не принуждаем к разводу.
При временном браке, практикуемом у шиитов, развод не требуется. По истечении срока временного брака брачный договор считается расторгнутым автоматически. Но муж имеет право дать развод жене, с которой он состоит во временном браке, если он захочет этого раньше, чем истечет срок временного брака.
Женщина, Получившая развод, как и вдова, не может сразу выйти замуж. Шариат устанавливает следующие правила: сразу после развода может выйти замуж женщина, которой не исполнилось девяти лет, и вдова старше 50 лет, так как считается, что женщины ни в том, ни в другом возрасте не могут иметь детей и потому им не требуется ожидать истечения послеразводного срока, установленного шариатом. Срок, который женщины-вдовы должны соблюдать после развода, называется «идда» и продолжается в течении трех менструальных циклов. Имеет право не ожидать срока и выйти замуж вторично тут же после развода с первым мужем и женщина, которая не имела близких отношений с мужем, получая развод. Срок идда имеет целью выяснить, не беременна ли женщина, овдовевшая или получившая развод. Освобождение от беременности также считается окончанием срока идда. Например, если муж дал развод жене, и она буквально через час родила, считается, что истек ее срок идда.
По шариату практикуется четыре основных вида развода:
1. развод баин (окончательный)
2. развод раджаа (правило возвращения мужу к жене)
3. развод хаал (путем подкупа мужа женой)
4. развод мубарат (посредством отречения).
При разводе баин муж может вернуть себе свою жену только путем заключения нового брачного договора. Такой развод считается окончательным. В цикл развода баин входят следующие разновидности окончательного развода: а) развод получает женщина, не достигшая девятилетнего возраста; б) вдова (яиса) старше 50-60 лет; в) муж не имел близкого отношения с женщиной, с которой заключал брачный договор; г) трехкратный талак (муж трижды повторяет жене формулу «Ты для меня не жена»).
Шариат запрещает мужчине иметь связь с девушкой, не достигшей девятилетнего возраста. Однако, если он нарушил закон шариата и женился на такой девушке, никакого наказания он не получает, он должен дать ей окончательный развод. Вдова-сайида (ведущая своё происхождение от рода пророка Мухаммеда) старше 60 лет или обыкновенная мусульманка, достигшая 50-летнего возраста, получив развод, теряют свое право возвращения к мужу. Муж же может возвратить их к себе путем заключения нового брачного договора. Женщина, вышедшая замуж и по каким-либо причинам не имевшая близких отношений с мужем, получив развод, также теряет право возвращения к мужу. Но самый унизительный вид развода – трехкратный талак. Стоит мужу в гневе повторить трижды «ты мне не жена», как супруги тотчас становятся «запретными» друг для друга. Если жена пожелает восстановить прежнюю семью, она должна выйти замуж за другого, развестись, и лишь после этого возвратиться к прежнему мужу. Причем и в этом случае ислам не признает фиктивного брака. Как правило, муж сам находит подставного мужа для своей жены.
Раджаа в буквальном смысле не является разводом. Термин «раджаа» означает «возвращаться». И развод этот значит, что муж, дав жене развод, раскаялся и изъявляет желание возвратиться к ней или вернуть ее себе. Муж при таком разводе не теряет права примириться с женой и возвратиться в семью. Как правило, во время развода раджаа жена не покидает дом мужа. Мусульманская этика оправдывает мужа, если даже он не прав, разводясь с женой. И шариат рекомендует ему при возвращении к жене во всеуслышание не признаваться в своей ошибке, но лишь намеками дать знать жене, что он возвращается к ней. Потому-то шариат требует, чтобы муж не выдворял жену из дома, если он дал ей развод раджаа. Этот развод похож скорее на ссору мужа с женой. Муж при таком разводе не теряет права примириться с женой и возвратиться в семью. Если муж решил возвратиться к жене после развода раджаа, то для этого никаких свидетелей не требуется.
Хаал является таким разводом, при котором жена пытается подкупить мужа, материально вознаградить его за предоставленную ей свободу. Этот вид мусульманского развода со всей обнаженностью раскрывает неравенство полов в законах шариата. Муж может избавиться от законной жены, даже не объясняя ей причины развода, тогда как жена, требуя развода, должна привести определенные веские причины. Однако в шариате может быть и компромиссное решение вопроса относительно развода, когда муж не желает дать развод, а жена хочет этого, но с точки зрения шариата у нее нет оснований и причин для развода. В шариате нет ясных указаний на возможность учитывать психологические и чувственные побуждения как причины для развода. Видимо, ислам не признает в качестве таких причин и утверждения жены, что она престала любить мужа, не выносит его и т.п. И каков выход из положения. Как компромисс шариат предлагает выкуп. Хотя и в скрытой форме, компромисс этот проявляется в правилах развода хаал. Жена предлагает мужу свой махр или другую свою собственность в качестве дара за право получить от него развод. При этом ни жена, ни муж не углубляются в причины, вынудившие жену сделать такой шаг. Если муж согласен на такой компромиссный развод, шариат считает его законным.
Развод путем отречения (мубарат) до некоторой степени схож с разводом хаал, однако между ними есть и различие. В обоих случаях при разводе муж получает от жены вознаграждение (материальное) за согласие на развод. Различие же состоит в том, что если при разводе хаал инициатива развода принадлежит жене, а муж не согласен и соглашается лишь с условием получения от жены материального вознаграждения, то при разводе мубарат оба они согласны на развод, но муж первым ставит условия и требует материального вознаграждения, тогда как в разводе хаал жена сама предлагает это вознаграждение. Развод мубарат характеризует мужа как человека низкого, бессовестного, выклянчивающего у жены ее приданное. Шариат выступает в роли возбудителя эгоистичного, презренного начала. В этой форме развода обнажается социальный и классовый характер мусульманского брака и развода. Семейно-брачные отношения рассматриваются как способ увеличения имущества.
При разводе мубарат муж не имеет права требовать от жены вознаграждения, превышающего стоимость ее махра, тогда как при разводе хаал шариат допускает такое превышение, поскольку развода требует жена, и она же определяет сумму вознаграждения. И хаал, и мубарат оформляются одинаково, с указание вида развода, суммы и вида вознаграждения.
Правила развода разработаны в шариате до мельчайших деталей. Так, в нем предусмотрено, что жене умалишенного может дать развод отец или дед по отцу мужа. Если мужчина добился развода какой-то женщины с ее мужем путем обмана и затем женился на ней, развод этот считается верным с точки зрения юридических норм шариата, но по этическим нормам ислама является тяжким грехом. Здесь шариат действует в соответствии с высказываниями древних: « То, что можно оправдать с юридической точки зрения, не всегда может быть оправдано с точки зрения моральных норм и нравственности». И поскольку все аморальные поступки не зафиксируешь в законодательстве, шариат во многих случаях отделывается просто проклятием нарушителям моральных принципов. Так и в приведенном случае: он посылает проклятие и на мужа-соблазнителя, и на женщину, согласившуюся «на грех».
Если посторонний мужчина и женщина по ошибке имели близкие отношения, принимая друг друга за мужа и жену, женщина не должна подходить к своему настоящему мужу, пока не пройдет срок идда, из опасения возможной беременности от этой ошибочной встречи. Если у женщины потерялся муж и она желает выйти замуж за другого, она самостоятельно не может решать этот вопрос и должна обратиться за советом к духовному лицу, что является еще одним доказательством попытки поставить под контроль духовенства личную жизнь верующих.
При разводе правила шариата не огораживают женщину от самых нелепых поступков со стороны мужа. Например, муж имеет право развестись с женой, не ставя ее в известность и продолжая обеспечивать ее расходы, как обычно. А когда через год он объявит жене, что разведен с ней и предоставит соответствующие доказательства, то имеет право отобрать у нее все, что давал в течении года, за исключением, правда уже потраченного.
Следует отметить, что во всех случаях развода, кроме тех, которые обусловлены физическими и умственными недостатками мужа, права женщины ущемляются. И еще больше эти права ограничиваются морально-этическими нормами ислама. То есть даже и те (формальные) права, которые шариат обеспечивает женщине, обесцениваются теми общественными и психологическими барьерами, которые существуют в мусульманском обществе. Так, женщина часто отказывается самостоятельно поднять вопрос о разводе, даже если имеет для этого достаточно оснований, потому что общественное мнение, создаваемое под влиянием религии, может объявить этот поступок безнравственным, даже бесстыдным.
5.6.Опека
В шариате существует три вида опеки:
1. опека для заключения брака, устанавливаемая над несовершеннолетними, над умалишенными того или иного пола, а также для оказания помощи взрослой женщине в здравом рассудке, при совершении брачного договора;
2. опека над несовершеннолетним в целях его воспитания;
3. опека над имуществом несовершеннолетнего.
Несовершеннолетие считается основанием для установления брачной опеки, если нет отца и деда. Совершеннолетие признается по достижении девочкой 9-ти, а мальчиком 12-ти лет, если признаний умственной и физической незрелости не последовало.
Опекуна назначает судья. Допускается существование двух и более совместных опекунов. Над несовершеннолетним и его имуществом могут быть назначены отдельные опекуны. Если несовершеннолетний владеет несколькими видами имущества, то судья может, если признает необходимым, назначить отдельного опекуна над каждым или несколькими видами имущества.
При назначении опекуна над несовершеннолетним, судья должен руководствоваться соображениями, которые не расходятся с законом, послужат, по мнению судьи, на благо несовершеннолетнего. При этом судья должен иметь в виду возраст, пол и вероисповедание несовершеннолетнего, личное и имущественное положение и способности предполагаемого опекуна, степень его родства с несовершеннолетним, а также желания (если такие есть) покойного родителя и отношения, существующие или существовавшие между предполагаемым опекуном и несовершеннолетним или его имуществом.
Если несовершеннолетний достиг возраста, допускающего сознательное предпочтение того или иного опекуна, то судья может принять в соображение желание опекаемого.
Суд не может назначить опекуна против воли последнего.
Опекун не назначается в следующих случаях:
А) над несовершеннолетней, состоящей в замужестве, муж которой является, по мнению судьи, подходящим опекуном над ней.
Б) над несовершеннолетним при жизни отца, который является, по мнению судьи, подходящим опекуном над несовершеннолетним.
Воспитательный надзор за мальчиком, не достигшим семилетнего возраста, и девочкой, не достигшей половой зрелости, принадлежит в следующем порядке:
1. матери, если она жива и не утратила этого права;
2. матери матери и т.д. по восходящей линии, если родной матери нет в живых;
3. матери отца, матери матери отца или матери отца отца, и т.д. по восходящей линии;
4. родной сестре или сестрам совместно;
5. единоутробной сестре;
6. единокровной сестре;
7. дочери родной сестры;
8. дочери единоутробной сестры;
9. дочери единокровной сестры;
10. тетке с материнской стороны, причем преимущество отдается полному родству перед единоутробным и единоутробному перед единокровным;
11. тетке с отцовской стороны не тех же основаниях.
Женщина, имеющая право воспитательного надзора за мальчиком или девочкой, теряет это право:
1. если она состоит в браке с лицом, находящимся в родстве с несовершеннолетним в незапрещенных для брака степенях – на все время брака.
2. Если она проживает не в местожительстве отца – за исключением разведенной жены, которая имеет право перевести собственных детей на жительство к себе, при условии, что это новое их местопребывание будет в то же время и местом, где был заключен брак;
3. Если она не проявляет достаточной заботливости о ребенке;
4. Если она уличена в открытом разврате и грубом обращении вообще с людьми.
За отсутствием всех вышеперечисленных родственников женского пола, опека за упомянутыми несовершеннолетними принадлежит отцу, а за неимением отца - его ближайшим родственникам мужского пола с отцовской стороны, в запретных для брака степенях.
Опека над мальчиком, перешедшим семилетний возраст и девушкой, достигшей половой зрелости, принадлежит:
1. отцу;
2. душеприказчику, назначенному по духовному завещанию отца, если выражено при этом, что забота о несовершеннолетнем и его имуществе, возлагается на него;
3. отцу отца и т.д. по восходящей линии;
4. родственникам мужского пола с отцовской стороны.
Никто из родственников не может получить права опеки над незамужней девушкой, если он не состоит с ней в той степени родства, в пределах которой брак был бы недопустим.
Опекунами над имуществом несовершеннолетнего признаются в следующей последовательности:
1. отец;
2. лицо, назначенное по духовному завещанию (душеприказчик);
3. отец отца;
4. душеприказчик отца отца.
За отсутствием всех вышеперечисленных лиц, назначение опекуна возлагается на судью.
В случае, когда опекун над имуществом назначается судьей, последний обязан, до передачи имущества опекуну, составить опись недвижимого имущества, принадлежащего опекаемому, денежных сумм, иного движимого имущества, а также перечень долгов, числящихся за опекаемым, или в его пользу.
Опекун есть доверенное лицо опекаемого и не должен извлекать из своего положения выгоды, поскольку это не обусловлено завещанием или иным документом (если такой имеется), в силу которых он назначен. Такого рода запрещение распространяется на все имущественные сделки между опекуном и опекаемым на все время существования опеки и даже на некоторое время после ее прекращения.
На опекуна возлагается надзор за опекаемым, а также забота о его содержании, образовании и обо всем том, что предусмотрено законом.
Судья может по заявлению заинтересованных лиц сменить опекуна, назначенного им, назначенного по духовному завещанию или по иному документу в случаях:
А) злоупотребление доверием;
Б) неспособности выполнения обязанностей опекуна;
В) дурного обращения с опекаемым или невнимания к его нуждам;
Г) уличение в проступке, который, по мнению судьи, настолько опорочивает имя опекуна, что последний становится недостойным выполнять обязанности по отношению к опекаемому;
Д) интересы, которые могут препятствовать добросовестному исполнению обязанностей;
Ж) переезд опекуна за пределы подсудности судьи;
З) банкротства или несостоятельности опекуна над имуществом.
Если опекун пожелает сложить себя возложенную на него обязанность, он может обратиться к судье с просьбой об освобождении его от таковой. Судья должен освободить опекуна от выполнения его обязанностей, если признает просьбу основательной.
Полномочия опекунов над несовершеннолетними, умалишенными прекращаются:
1. вследствии смерти, смещении опекуна и сложения с него его обязанностей;
2. вследствии достижения опекаемым совершеннолетия;
3. вследствии выздоровления сумасшедшего или слабоумного;
4. в случае брака опекаемой с человеком, которого судья признает подходящим для выполнения обязанностей опекуна над ней;
5. если отец опекаемого не является лицом, подходящим для выполнения обязанностей опекуна.
Полномочия опекуна над имуществом прекращаются:
1. вследствии смерти, смещения или сложения с себя обязанностей;
2. вследствии достижения опекаемым совершеннолетия.
По прекращении полномочий опекуна, судья может потребовать от него передачи имущества, принадлежащего опекаемому и находящегося в его распоряжении. После передачи опекуном имущества или счетов, по указанию судьи, последний может освободить его от опекунских обязанностей, что не слагает с него ответственности за последствия неправильных его действий.
E-mail: tsiganash@mail.ru
|
